<bdo id="60ldi"></bdo>
<tbody id="60ldi"><div id="60ldi"></div></tbody>

      1. <track id="60ldi"></track>
        首頁 > 行業資訊

        建議收藏 | 工程總承包疑難法律問題實務問題簡答 (上)

        專題網友投稿2022-08-13A+A-

        建議收藏 | 工程總承包疑難法律問題實務問題簡答 (上)

        總包之聲
        總包之聲

        VoiceOfEPC

        向世界輸出工程總承包之中國方案

        收錄于合集

          這是總包之聲第1752次分享  

        作者 |  陽光時代律所

        推薦 |  總包君

        來源 | 總包之聲 生態圈

        工程總承包法律實務研討會

        暨“陽光時代工程總承包??诙凇卑l布會

        將于9月3日

        在杭州世貿中心C座15樓舉行

        (文末點擊 閱讀原文 即可報名本次活動哦~)

        1. 《房屋建筑和市政基礎設施項目工程總承包管理辦法》是否適用于能源、工業、交通等工程建設項目?

        不適用。該《管理辦法》第一條規定,為規范房屋建筑和市政基礎設施項目工程總承包活動,提升工程建設質量和效益,根據相關法律法規,制定本法。此外,第二條規定,從事房屋建筑和市政基礎設施項目工程總承包活動,實施對房屋建筑和市政基礎設施項目工程總承包活動的監督管理,適用本辦法。

        據此可知,《管理辦法》僅適用于“房屋建筑和市政基礎設施項目”的工程總承包活動。對于房屋建筑和市政基礎設施項目之外能源、工業、交通等工程總承包項目,并不在該辦法的調整范圍之內。但需要注意的是,《管理辦法》作為住建部和發改委聯合制定頒布的文件,該辦法具有較大的指導意義,對未來的立法工作可能產生影響。

        2. 投標人能否參加其參股公司的工程總承包項目招標?

        可以。根據《招標投標法實施條例》第三十四條第一款規定,與招標人存在利害關系可能影響招標公正性的法人、其他組織或者個人,不得參加投標。該條并未完全禁止與招標人存在利害關系的法人、其他組織或者個人參與投標,構成該條第一款規定情形需要同時滿足“ 存在利害關系”和“可能影響招標公正性”兩個條件。

        當投標人為招標人的參股方,特別存在控股或實際控制關系時,可能會被認定為“存在利害關系”;但如果招標人招標時在招標文件編制、投標人要求設置、評標專家的選取、開標、評標、定標等招標的各個環節,對每一位投標人均做到公開、公平、公正,未影響招標的公正性,實踐中一般不會僅僅因為投標人的參股行為而被認定投標或中標無效。

        3. 簽訂聯合體內部協議應關注哪些風險點?

        簽訂聯合體內部協議時,應該對聯合體合作模式、工作界面和工作范圍劃分、價格劃分與收付款、費用分攤、風險和責任承擔、工程管理、違約與索賠等方面進行約定。尤其應該注意對聯合體各方權利義務進一步明確約定,劃分責任界限,并對一方違約給另一方造成損失時需承擔的違約責任進行約定。

        在內部聯合體協議中,可參考以下約定:聯合體各方需對自身分工范圍內的工作內容負責。

        聯合體雙方應對建設單位或其他方提出的由于其或其雇員(包括分包商和供應商)的過錯而引起的索賠負責。對于執行過程中,由于聯合體某一方分工責任范圍內出現的問題,導致建設單位方或第三方責任追究,應由該聯合體責任方承擔全部責任。若聯合體另一方因此被建設單位方追究連帶責任,則有權要求聯合體責任方賠償其因此產生的一切損失。

        4. 中標人是否可以將工程總承包項目轉讓給其全資或控股子公司履行?

        不可以。招標投標法律法規規定,中標人應當按照合同的約定履行義務,完成中標項目。中標人不得向他人轉讓中標項目,也不得將中標項目肢解后分別向他人轉讓。

        雖然母公司與全資子公司、控股子公司之間有密切的關聯關系,但在法律人格上是相互獨立的法人,各自獨立承擔民事責任。所以,中標人不能將中標項目轉讓給其全資或控股子公司履行。但中標人按照合同約定或者經招標人同意,可以將中標項目的部分非主體、非關鍵性工作分包給具備相應資質和能力的分包單位(包括中標人的子公司)完成。

        中標人擅自將中標項目轉讓的,招標人可以要求其改正;拒不改正的,可終止合同,并報請有關行政監督部門查處。相關行政監督部門視其情節可以對其作出罰款、沒收違法所得、責令停業整頓甚至吊銷營業執照的行政處罰。

        5. 工程總承包單位能否要求建設單位承擔因基礎資料不完整導致的增加的設計費用?

        根據《民法典》的規定,因發包人變更計劃,提供的資料不準確,或者未按照期限提供必需的勘察、設計工作條件而造成勘察、設計的返工、停工或者修改設計,發包人應當按照勘察人、設計人實際消耗的工作量增付費用。

        除合同另有約定外,建設單位則應對其提供的可行性研究、方案設計、項目初步設計等文件的正確性和充分性負責,對于因基礎資料不完整引起設計變更而增加費用,工程總承包單位原則上可主張索賠,但需注意的是,工程總承包單位一般亦負有提示和通知發包人補正的義務。

        6. 中標后,聯合體一方拒絕簽訂合同,招標人是否可以與其它成員方繼續簽訂合同?

        不可以。聯合體一方退出后,實質上聯合體在主體上已經發生根本性的變化,聯合體將失去中標人的資格,即便招標人同意繼續與另一方簽訂合同,也將導致簽訂的合同無效。中標后,若聯合體一方中途退出,招標人應當另行與備選中標人簽訂合同或依法重新招標。

        7. 工程總承包單位以“情勢變更”為由調整合同價格,應當提供哪些證據?

        合同成立后,合同的基礎條件發生了當事人在訂立合同時無法預見的、不屬于商業風險的重大變化,繼續履行合同對于當事人一方明顯不公平的,受不利影響的當事人可以與對方重新協商;在合理期限內協商不成的,當事人可以請求人民法院或者仲裁機構變更或者解除合同。

        在實踐中,工程總承包單位在適用上述法律規定時,需注意保留以下證據資料:(1)證明發生重大變化的客觀事實,如相關政府公告、權威媒體報道、行業信息等;(2)情勢變更已經發生并且對于工程總承包單位項目實施產生了實質不利影響的證據,比如分包商延期供貨、索賠等行為證據;(3)證明因為情勢變更事件是總承包單位不能預見的、不屬于正常商業風險;(4)證明情勢變更導致原合同繼續履行顯失公平的相關證據。例如,可以提供相關測算情況、行研報告等,證明按照目前價格繼續采購的,價格將遠遠超過原預期,并且將導致工程總承包單位嚴重虧損等資料;(5)其他有利于證明合同基礎條件發生在訂立合同時無法預見的、不屬于商業風險的重大變化,繼續履行合同對于工程總承包單位一方明顯不公平的相關證明材料。

        8. 工程總承包模式下,農民工工資專用賬戶應由哪一方開立?

        根據《工程建設領域農民工工資專用賬戶管理暫行辦法》規定,農民工工資專用賬戶,是指“施工總承包單位”在工程建設項目所在地銀行開立的,專項用于支付農民工工資的專用存款賬戶。該辦法進一步明確了總包單位是指從建設單位承包施工任務,具有施工承包資質的企業,包括工程總承包單位、施工總承包企業、直接承包建設單位發包工程的專業承包企業。因此,若工程總承包單位具有施工資質,則由工程總承包單位負責開立。

        但是,在設計單位作為工程總承包單位,且其僅有設計資質、不具備施工資質的情況下,應如何開立專用賬戶,尚仍不明確。實務中,需按照當地有關政府要求執行。

        9. 哪些條款屬于中標后不能談判的工程總承包合同實質性條款?

        招標投標現行法律法規規定,招標人和中標人應當按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同,招標人和中標人不得再訂立背離合同實質性內容的其他協議。前述規定表明招標人和中標人不能在中標后就合同的實質性條款進行談判。

        關于什么是合同的實質性條款,現行法律并未明確規定。實踐中一般認為工程范圍、建設工期、工程質量、工程價款等屬于合同的實質性內容。中標后,招標人與中標人不得就前述條款進行談判。

        10. 工程總承包單位如與建設單位簽訂背離合同實質性內容的協議,可能產生哪些法律后果?

        招標人和中標人簽訂背離合同實質性內容的協議,使實際履行的合同權利義務與招投標文件約定不一致的,從根本上違反了招標投標法公開、公平公正的原則,使得招標投標程序流于形式。根據招投標法律法規規定,對于上述行為,將由有關行政監督部門責令改正,并可處中標項目金額5‰以上 10‰以下的罰款。

        此外,根據《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)》的規定,招標人和中標人另行簽訂的建設工程施工合同約定的工程范圍、建設工期、工程質量、工程價款等實質性內容,與中標合同不一致,可能導致以中標合同確定權利義務或作為結算工程價款的依據。

        實務中,若在中標合同履行過程中發生重大客觀情況變化時,如建設工程規劃指標調整等,雙方協商一致對中標合同內容進行變更的,一般不會認定為違反《招標投標法》的強制性規定。

        END

        ↓↓↓總包知識庫,即將發布↓↓↓

        相關內容

        相關內容

        能化大數據平臺 ©2010-2022 All Rights Reserved.  
        滬ICP備14007155號-3 網站地圖 化工熱詞舊版本
        關于我們| 會員說明| 廣告合作| 聯系我們| 免責聲明| 投稿須知|

        能源化工大數據平臺-煤化工網二維碼
        在線客服
        服務郵箱

        服務郵箱

        cnmhg168@163.com

        微信咨詢
        微信
        返回頂部
        X我的網站名稱

        截屏,微信識別二維碼

        微信號:anquanhun

        (點擊微信號復制,添加好友)

          打開微信

        微信號已復制,請打開微信添加咨詢詳情!
        XXXX互换人妻视频
        <bdo id="60ldi"></bdo>
        <tbody id="60ldi"><div id="60ldi"></div></tbody>

          1. <track id="60ldi"></track>